بـسـمـه تـعـالـی
* کـلاســه پــرونـــده: هـ ع/90/1253 شماره دادنامه:9 تاریخ رسیدگی: 1394/01/09
* مــرجــع رسـیــدگــی: هیات تخصصی اراضی و محیط زیست
* مـوضـوع خـواستـه: تقاضای ابطال مصوبه کمیسیون ماده 5 اداره مسکن و شهرسازی کرمانشاه مورخ 1387/08/05
* شـاکــی: سهراب قنبری فرزند قلی با وکالت آقای پیمان صیادان
* طرف شکایت: پیمان صیادان
گردش کـار: خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع: وکیل شاکی به موجب دادخواست تقدیمی اجمالا اعلام داشته: مطابق سند مالکیت شماره 484331 سری (ب) مالک دو دانگ مشاع از 6 دانگ یک قطعه باغچه تحت پلاک ثبتی هفتصد و سی و یک فرعی از یکصد و نود و یک فرعی از یکصد و هشتاد و دوی اصلی واقع در بخش سه حومه کرمانشاه، بوده که برابر اعلام شهرداری منطقه 4 کرمانشاه ملک موصوف طبق مصوبه کمیسیون ماده 5 اداره مسکن و شهرسازی کرمانشاه درمورخه 1387/08/05 تغییر کاربری به فضای سبز داده شده و علی رغم مراجعات مکرر به ادارات مذکور و اعلام اعتراض نسبت به مصوبه کمیسیون یاد شده پاسخ قانع کننده ای دریافت نشده ؛ در حالی که اقدام کمیسیون مذکور مخالف ماده 30 قانون مدنی و اصول چهارم و بیست و دوم و چهل و ششم قانون اساسی می‌باشد و همچنین با استناد آیه شریفه 29 سوره نسا و فتاوی تعدادی از مراجع معظم تقلید اقدام کمیسیون طرف شکایت را خلاف شرع نیز اعلام داشته است .
* خلاصه مدافعات مشتکی عنه: اداره کل راه و شهرسازی استان کرمانشاه طی نامه شماره 10784/16 مورخ 1391/04/07 اعلام داشته در تاریخ 1387/08/05 ( تاریخ اعلام شاکی ) در خصوص پلاک فرعی هفتصد و سی و یک هیچ گونه تقاضایی در دستور کار کمیسیون ماده 5 شهرسازی کرمانشاه وجود نداشته و طبعا هیچ گونه تصمیم گیری در خصوص پلاک مورد بحث در آن تاریخ توسط کمیسیون ماده 5 به عمل نیامده است ؛ ضمن آنکه مصوبه مورد ادعای شاکی پیوست دادخواست نبوده و به این اداره کل ابلاغ نگردیده است. متعاقب اخطاریه دفتر هیات عمومی دیوان، وکیل شاکی مصوبه مورد اعتراض را به دیوان ارایه نموده که طی آن نوشته شده است: « نظریه کمیسیون: با کلیات موافقت شده تراکم ساختمانی پلاک‌های هم جوار این معبر بر اساس عرض معبر هشت متر، طرح دیوارسازی باغات توسط شهرداری ارایه گردد. » به دنبال مکاتبات دفتر هیات عمومی با طرف‌های شکایت مجددا اداره کل راه و شهرسازی استان کرمانشاه بر اساس نامه شماره 24568/16 مورخ 1391/06/29 ضمن اعلام اینکه شکایت مطروحه متوجه این اداره نبوده بلکه بایستی به طرفیت کمیسیون ماده 5 شورای عالی شهرسازی و معماری اعلام گردد ؛ تصمیم آن کمیسیون را مبنی بر اعلام معبر 16 متری با هدف تقویت نقش و عملکرد باغ‌های موجود در ضلع شرق آن محور عملکرد کمیسیون مزبور را منطبق با مقررات قانونی و حدود اختیارات آن کمیسیون تلقی نموده است. شهرداری کرمانشاه نیز برابر نامه شماره 30617/101 مورخ 1391/06/20 اجمالا اظهار می‌دارد. اولا این شهرداری مجری مصوبات شورای عالی شهرسازی بوده و لذا شکایت متوجه این شهرداری نمی باشد، ثانیا به لحاظ اینکه ملک مورد بحث مشاعی بوده و قبل از افراز آن و بدون شرکت سایر شرکا در اعلام شکایت، دعوای مطروحه قابل پذیرش نمی باشد و از آنجا که مصوبه مورد شکایت خلاف شرع نیز اعلام شده ریاست محترم دیوان عدالت اداری موضوع را از شورای محترم نگهبان استعلام و شورای مذکور به موجب نامه شماره 53494/30/92 مورخ 1392/12/26 مصوبه مزبور را خلاف موازین شرع تشخیص ننموده است.
نـظـریـه تـهـیـه کـنـنـده گـزارش: صرف نظر اینکه مصوبه مورد اعتراض از مصوبات کمیسیون طرح تفصیلی کرمانشاه بوده و لذا شکایت متوجه مشتکی عنهما نمی باشد، با توجه به اینکه مصوبه مذکور مخالف با شرع انور تشخیص نگردیده و نیز مخالف مواد قانونی اشعاری وکیل شاکی نبوده و خارج از حدود اختیارات قانونی مرجع تصویب کننده نیز نمی باشد. در نتیجه به رد شکایت مطروحه اظهار نظر می‌گردد. امضا تهیه کننده گزارش: محمد علی محمدی
موضوع در جلسه مورخ 1393/12/11 هیات تخصصی اراضی، محیط زیست و صنایع مطرح، نظریه هیات به شرح آتی اعلام می‌گردد.
* اعـضـا هـیـات بـه اتـفـاق آرا عـقـیـده دارنـد:
اعضا حاضر در جلسه مورخ 1393/12/11 نظر گزارش کننده را طی صورتجلسه موجود در پرونده مورد قبول و تایید نمودند علیهذا با توجه به مراتب شکایت شاکی از مصوبه کمیسیون ماده 5 قانون تاسیس شورای عالی شهرسازی کرمانشاه منطبق با مقررات صادر گردیده و خلاف قانون و خارج از حدود اختیار تشخیص نگردید لذا رای به رد شکایت صادر و اعلام می‌گردد. رای مذکور از تاریخ صدور ظرف بیست روز وسیله ریاست کل دیوان و یا ده نفر از قضات دیوان قابل رسیدگی در هیات عمومی است.
جعفری ورامینی-رییس هیات تخصصی اراضی، محیط زیست و صنایع دیوان عدالت اداری