بـسـمـه تـعـالـی
* کـلاســه پــرونـــده: هـ ع/ 92/162 دادنامه: 91 تاریخ صدور: 1394/03/03
* مــرجــع رسـیــدگــی: هیات تخصصی اقتصادی، مالی و اصناف
* مـوضـوع خـواستـه: دستور العمل شماره 204947/91 مورخ 1391/10/19
* شـاکــی: رضا حسن پور اصل با وکالت زهرا قاسمی شوریجه
* طرف شکایت: اداره ثبت شرکت ها و موسسات غیر تجاری
*گردش کـار: خلاصه دادخواست شاکی با ذکر دلیل مغایرت مصوبه با قانون یا شرع: وکیل شاکی با تقدیم دادخواست فوق اعلام داشته است مطابق تبصره ماده 97 لایحه اصلاحی قانون تجارت مصوب 1347 درکلیه مواردی که مجامع باحضور 100% سهامداران تشکیل می‌شود رعایت تشریفات الزامی نیست چرا که هدف از رعایت تشریفات دعوت حمایت از حقوق سهامداران است و با حضور 100% سهامداران موضوع تضییع حقوق سهامداران منتفی است و ذکر این نکته ضروری است که یکی از مصادیق تشریفات اعلان در روزنامه کثیر الانتشار می‌باشد که در مانحن فیه رعایت آن هیچ ضرورتی ندارد اما مشتکی عنه طی دستور العمل موضوع خواسته برخلاف تبصره ماده 97 لایحه اصلاحی قانون تجارت رعایت تشریفات را برای تمامی صورتجلسات ازجمله صورتجلسات با حضور 100% را نیز الزامی دانسته است که برخلاف نص صریح قانون مذکور می‌باشد بنابراین ابطال آن مورد تقاضاست.
* خلاصه مدافعات مشتکی عنه: 1- موضوع شکایت وخواسته شاکی در خصوص اعتراض به نامه شماره 204947/91 مورخ 1391/10/19 اداره کل ثبت شرکت ها وموسسات غیرتجاری مبنی بر الزام رعایت مواد 44و47 لایحه اصلاحی قانون تجارت درجهت رعایت مواد قانونی و شکلی و در راستای وظایف نظارتی این اداره کل صادرگردیده است و تکلیف اضافه ای ایجاد نکرده تا موجب اعتراض گردد بلکه به نوعی تاکید بررعایت مواد قانونی می‌باشد. 2- تبصره ماده 97 لایحه اصلاحی قانون تجارت مربوط به چگونگی تشکیل مجامع عمومی می‌باشد و ربطی به تشریفات تبدیل سهام ندارد. در خصوص تبدیل سهام با نام به بی نام و بالعکس قانونگذار دو مرحله و فرایند را پیش بینی نموده است. مرحله اول، مرحله تصمیم گیری که توسط مجمع عمومی فوق‌العاده و یا پیش بینی اساسنامه می‌باشد و مرحله دوم، مرحله عملی نمون تبدیل سهام می‌باشد. در مرحله اول مجمع عمومی فوق‌العاده نسبت به تبدیل سهام با نام و بی نام تصمیم گیری می‌نماید که در این مرحله تشریفات ماده 97 لایحه اصلاحی قانون تجارت نیز می‌تواند تسری پیدا نماید و اما در خصوص مرحله دوم مرحله عملی نمودن تبدیل سهام براساس قسمت موخر ماده 43 لایحه اصلاحی قانون تجارت که قید نموده باید بر طبق موارد ذیل عمل شود و همچنین در ماده 44 قانون مذکور برای تبدیل سهام از با نام به بی نام مراتب می‌بایستی سه نوبت در روزنامه کثیر الانتشار به فاصله پنج روز ومهلتی کمتر از شش ماه ازتاریخ اولین آگهی نباشد رعایت گردد با ذکر موارد فوق مجددا تاکید میگردد مرحله تصمیم گیری با مرحله عملی نمودن متفاوت می‌باشد لذا در موارد عملی نمودن تبدیل می‌بایستی موارد تشریفات مقرر در قانون تجارت رعایت گردد و در این خصوص هیچ معافیتی در نظر گرفته نشده است و ماده 97 صرفا ناظر برتشکیل جلسات مجمع عمومی می‌باشد نه تشریفات مرحله عملی نمودن ماده 44 لایحه اصلاحی. 3- باتوجه به اطلاق ماده 143 قانون مالیات‌های مستقیم و رعایت دقیق مواد 44و47 لایحه اصلاحی قانون تجارت عملا جلوی فرار مالیاتی اینگونه شرکت ها گرفته می‌شود. 4- بر طبق مواد48 و49 لایحه اصلاحی قانون تجارت پس از گذشتن مواد 44و47 قانون مذکور و رعایت تشریفات، مرجع ثبت شرکت ها می‌تواند اقدام به ثبت آن نماید درحالیکه شاکی تقاضای عدم رعایت تشریفات و تکالیف قانونی دارد بنا به مراتب رد شکایت مورد استدعاست. تهیه کننده گزارش: علی اکبر رشیدی
موضوع در جلسه مورخ 1394/02/14 هیات تخصصی هیات تخصصی اقتصادی، مالی و اصناف دیوان عدالت اداری مطرح، نظریه هیات به شرح آتی اعلام میگردد.
رای هیات تخصصی
درخصوص شکایت آقای رضا حسن پور اصل با وکالت خانم زهرا قاسمی شوریجه به طرفیت اداره ثبت شرکت و موسسات غیر تجاری به خواسته ابطال دستور العمل شماره 204947/91 مورخ 1392/10/19، نظر به اینکه تبصره ماده 97 لایحه اصلاحی قانون تجارت، مربوط به چگونگی تشکیل مجامع عمومی بوده و به تشریفات تبدیل سهام ربطی نداشته بلکه قانونگذار برای تبدیل سهام با نام و بی نام و یا بالعکس، دو فرآیند پیش بینی نموده است مرحله اول، مرحله تصمیم گیری توسط مجمع عمومی فوق‌العاده یا پیش بینی اساسنامه بوده و مرحله دوم عملی نمودن تبدیل سهام می‌باشد و ماده 97 صرفا ناظر به تشکیل جلسات مجمع عمومی بوده و ارتباطی به تشریفات مرحله عملی نمودن مواد 43 و44 و47 قانون یاد شده ندارد لذا دستور العمل مورد شکایت خلاف قانون وخارج از اختیار نبوده به استناد بند ب ماده 84 قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری مصوب 1392 رای به رد شکایت صادر اعلام می‌کند، رای صادره ظرف مدت بیست روز از سوی رییس محترم دیوان یا ده نفر از قضات گرانقدر دیوان قابل اعتراض است.
زین‌العابدین تقوی-رییس هیات تخصصی هیات تخصصی اقتصادی، مالی و اصناف دیوان عدالت اداری